Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений

Комментарий к Статье 138 УК РФ

1. Комментируемая статья состоит из трех частей. Основные альтернативные составы преступления отражены в ч. 1 и 3, а квалифицированный состав – в ч. 2 статьи. В ч. 1, 2 отражены общественно опасные деяния, относящиеся к категории преступлений небольшой тяжести, а в ч. 3 – деяния, относящиеся к категории преступлений средней тяжести.

1.1. Основной объект преступного посягательства – общественные отношения, возникающие в связи с реализацией гражданами права на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений (ч. 2 ст. 23 КРФ).

2. Объективная сторона состава преступления, предусмотренного ч. 1 коммент. статьи, выражается в нарушении тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений граждан (далее – тайна).

2.1. Под нарушением тайны понимаются любые незаконные действия, в результате которых информация, содержащаяся в письмах, телефонных переговорах, почтовых, телеграфных или иных сообщениях, становится известной виновному. Действия, влекущие нарушение тайны, являются незаконными, если они совершаются помимо воли лица и в нарушение действующего российского законодательства (см. ст. 6 – 8 ФЗ “Об оперативно-розыскной деятельности”).

2.2. Использование специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации (ч. 2), предполагает нарушение тайны при помощи специального оборудования, позволяющего получать информацию незаметно для лица. Примерная классификация и перечень технических средств, предназначенных для негласного получения информации, указывается в Постановлении Правительства РФ от 10.03.2000 N 214 “Об утверждении Положения о ввозе в Российскую Федерацию и вывозе из Российской Федерации специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, и списка видов специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, ввоз и вывоз которых подлежат лицензированию” (в ред. от 27.11.2006) .
——————————–
СЗ РФ. 2000. N 12. Ст. 1292, N 43. Ст. 4250; 2006. N 50. Ст. 5341.

2.3. Объективная сторона состава преступления, предусмотренного ч. 3 коммент. статьи, выражается в незаконном производстве, сбыте или приобретении в целях сбыта специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации (далее – технических средств).

2.4. Под производством технических средств понимается их разовое или серийное изготовление.

2.5. Под сбытом технических средств понимается их фактическое отчуждение как на возмездной, так и безвозмездной основе.

2.6. Под приобретением технических средств понимается совершение любых действий, в результате которых виновный становится владельцем (фактическим обладателем) технических средств (покупка, мена, получение в дар и т.д.).

2.7. Под незаконным производством, сбытом или приобретением в целях сбыта технических средств понимается совершение указанных действий без получения лицензии, выданной ФСБ России (см. ч. 9 ст. 6 ФЗ “Об оперативно-розыскной деятельности”; ст. 1 Указа Президента РФ от 09.01.1996 N 21 “О мерах по упорядочению разработки, производства, реализации, приобретения в целях продажи, ввоза в Российскую Федерацию и вывоза за ее пределы, а также использования специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации” (в ред. от 30.12.2000) ).
——————————–
СЗ РФ. 1996. N 3. Ст. 153; 2001. N 1 (ч. 2). Ст. 71.

2.8. Составы преступления по конструкции формальные. Преступление окончено (составами) в момент совершения указанных в диспозиции коммент. статьи действий.

3. С субъективной стороны составы преступления характеризуются виной в форме прямого умысла.

3.1. В случае приобретения технических средств обязательным для квалификации деяния как преступления является установление цели – сбыта указанных средств. Под сбытом понимается совершенное любым способом отчуждение технических средств как на возмездной, так и безвозмездной основе (продажа, мена и т.д.).

4. Субъект преступного посягательства – физическое вменяемое лицо, достигшее к моменту совершения преступления 16-летного возраста.

5. В ч. 2 коммент. статьи субъект специальный – лицо, использующее для облегчения совершения преступления свое служебное положение, т.е. полномочия и привилегии, предоставленные по службе, в том числе на основе трудового договора (контракта).

Составы преступления по конструкции формальные.

Статья 138. Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений

1. Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений граждан –
наказывается штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев, либо обязательными работами на срок до трехсот шестидесяти часов, либо исправительными работами на срок до одного года.

2. То же деяние, совершенное лицом с использованием своего служебного положения, –
наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок от двух до пяти лет, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо принудительными работами на срок до четырех лет, либо арестом на срок до четырех месяцев, либо лишением свободы на срок до четырех лет.

3. Часть утратила силу с 8 декабря 2011 года – Федеральный закон от 7 декабря 2011 года N 420-ФЗ.

То же деяние, совершенное лицом с использованием своего служебного положения, – наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок от двух до пяти лет, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо принудительными работами на срок до четырех лет, либо арестом на срок до четырех месяцев, либо лишением свободы на срок до четырех лет.

Статья 138 УК РФ. Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений (действующая редакция)

1. Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений граждан –

наказывается штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев, либо обязательными работами на срок до трехсот шестидесяти часов, либо исправительными работами на срок до одного года.

2. То же деяние, совершенное лицом с использованием своего служебного положения, –

наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок от двух до пяти лет, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо принудительными работами на срок до четырех лет, либо арестом на срок до четырех месяцев, либо лишением свободы на срок до четырех лет.

3. Утратила силу. – Федеральный закон от 07.12.2011 N 420-ФЗ.

  • URL
  • HTML
  • BB-код
  • Текст

N 770 Об утверждении Положения о лицензировании деятельности физических и юридических лиц, не уполномоченных на осуществление оперативно-розыскной деятельности, связанной с разработкой, производством, реализацией, приобретением в целях продажи, ввоза в Российскую Федерацию и вывоза за ее пределы специальных технических средств, предназначенных разработанных, приспособленных, запрограммированных для негласного получения информации, и Перечня видов специальных технических средств, предназначенных разработанных, приспособленных, запрограммированных для негласного получения информации в процессе осуществления оперативно-розыскной деятельности.

Случай 1

Компания наняла сотрудника для контроля за любой информацией, приходящей/отсылаемой посредством корпоративной электронной почты.

В ходе деятельности была взломана личная некорпоративная э/почта одного из сотрудников организации, после чего было установлено, что он выдал коммерческую тайну конкурентам предприятия.

На суде данные, полученные путем взлома э/почты ответчика, не были приняты во внимание, поскольку на их получение не было законного разрешения.

В ходе деятельности была взломана личная некорпоративная э почта одного из сотрудников организации, после чего было установлено, что он выдал коммерческую тайну конкурентам предприятия.

Статья 138. Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений

1. Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений граждан –
наказывается штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев, либо обязательными работами на срок до трехсот шестидесяти часов, либо исправительными работами на срок до одного года.

2. То же деяние, совершенное лицом с использованием своего служебного положения, –
наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок от двух до пяти лет, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо принудительными работами на срок до четырех лет, либо арестом на срок до четырех месяцев, либо лишением свободы на срок до четырех лет.

3. Часть утратила силу с 8 декабря 2011 года – Федеральный закон от 7 декабря 2011 года N 420-ФЗ.

Объективная сторона преступления выражается в несоблюдении установленного законодательством порядка ознакомления с соответствующими сведениями.

Статья 138 УК РФ. Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений

1. Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений граждан –

наказывается штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев, либо обязательными работами на срок до трехсот шестидесяти часов, либо исправительными работами на срок до одного года.

2. То же деяние, совершенное лицом с использованием своего служебного положения, –

наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок от двух до пяти лет, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо принудительными работами на срок до четырех лет, либо арестом на срок до четырех месяцев, либо лишением свободы на срок до четырех лет.

3. Утратила силу. – Федеральный закон от 07.12.2011 N 420-ФЗ.

Утратила силу.

Комментарии к ст. 138 УК РФ

1. Это преступление может быть совершено путем незаконного прослушивания телефонных переговоров, ознакомления с перепиской, почтовыми, телеграфными или иными сообщениями, совершаемыми без согласия лица, заинтересованного в соблюдении личной тайны. Незаконными являются такие из перечисленных действий, которые совершаются лицами (в том числе должностными), не уполномоченными на эти действия законодательством Российской Федерации.

Незаконное проведение оперативно-розыскных и следственных мероприятий (действий), нарушающих право на тайну телефонных переговоров, переписки, почтовых, телеграфных или иных сообщений, органами и должностными лицами без согласия лица и мотивированного постановления судьи, разрешающего провести указанные действия, должно квалифицироваться по ч. 2 ст. 138.

Нарушением тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений является также разглашение или распространение сведений о частной жизни лица без его согласия лицом, которое получило эту информацию на законных основаниях. Указанные действия также охватываются комментируемой статьей.

В том случае, когда они совершены из корыстной или иной личной заинтересованности лицом, использующим свое служебное положение, содеянное образует совокупность преступлений (ч. 2 ст. 137 и ч. 2 ст. 138 УК).

2. Преступление является оконченным с момента незаконного ознакомления с содержанием телефонного разговора, письма, телеграфного, почтового или иного сообщения (при получении информации незаконным способом), а также с момента сообщения сведений, полученных законным путем, другим лицам (в нарушение УПК РФ и Федерального закона от 12.08.95 N 144-ФЗ “Об оперативно-розыскной деятельности”).

Читайте также:  Образец приказа о переводе на другую должность внутри организации

3. Преступление может быть совершено только с умышленной формой вины.

4. Субъект преступления – лицо, достигшее возраста 16 лет.

5. Помимо использования служебного положения ч. 2 ст. 138 предусматривает в качестве квалифицирующего признака использование специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации.

Под специальными техническими средствами понимаются средства, предназначенные, разработанные, приспособленные или запрограммированные для негласного получения информации. Перечень видов специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации в процессе осуществления оперативно-розыскной деятельности, устанавливается Правительством РФ.

6. Частью 3 ст. 138 предусмотрена уголовная ответственность за незаконные производство, сбыт или приобретение в целях сбыта специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации.

Производство (серийное изготовление), сбыт (продажа, передача в постоянное или временное использование), а также приобретение в целях сбыта являются незаконными, если они совершаются лицами, не уполномоченными на осуществление оперативно-розыскной деятельности и не имеющими лицензии на производство, реализацию и приобретение в целях продажи специальных технических средств, в соответствии с порядком, установленным Правительством РФ (ч. 7 ст. 6 Федерального закона от 12.08.95 N 144-ФЗ “Об оперативно-розыскной деятельности”).

7. Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом.

8. Субъект преступления – лицо, достигшее возраста 16 лет.

Субъект преступления – лицо, достигшее возраста 16 лет.

Нарушение тайны переписки

Тайна связи (переписки) включает в себя: охраняемую тайну переписок между людьми, обмена разного рода сообщениями (по телеграфу, почте и т.д.), которые не раскрываются без предоставления человеком своего согласия.

Дополнительно нужно отметить, что любые данные о клиенте, пользующимся услугами связи, относятся к скрытой информации, доступ к которой ограничен.

Они охраняются на уровне закона (ФЗ «О связи»). В нем говорится о государственных гарантиях защиты неприкосновенности указанной информации, передача которых производится посредством почтовых услуг или по электросетям.

Указанный список правовых актов создан для обеспечения условий, при которых информационные нарушения будут невозможны, а сами данные станут полностью защищенными от несанкционированного доступа к ним третьих лиц. Иначе, при установлении факта вторжения нарушителя в личную жизнь, статьей 138 УК РФ, ему обеспечивается ответственность. Следует учитывать, что данное нарушение необходимо доказать, иначе на истца могут подать в суд по статье за клевету.

Нарушение тайны переписки предполагает наличие любого рода неправомерных действий. Их итог всегда один – виновник получает или ознакамливается с персональными данными постороннего.

За нарушение тайны человека на личную переписку предусматривается статья, но если потерпевшему ничего не было известно о действиях, противоречащих нормам закона. Неправомерные действия выполняются и с применением виновным специальных технических средств, которые предназначены для обеспечения доступа к скрытым сведениям негласным методом, то есть, тайно от потерпевшего.

Факт использования преступным элементом незаконно добытых сведений роли в квалификации не играет – достаточно ознакомления с ними.

В этом случае несанционированно запечатленный разговор не считается незаконно полученной записью.

Ч. 2 ст. 138 УК РФ

То же деяние, совершенное лицом с использованием своего служебного положения, – наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок от двух до пяти лет, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо принудительными работами на срок до четырех лет, либо арестом на срок до четырех месяцев, либо лишением свободы на срок до четырех лет.

Перечень видов специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации в процессе осуществления оперативно-розыскной деятельности, устанавливается Правительством РФ.

Комментарий к Статье 138 УК РФ

Ввиду мягкости санкции первая часть комментируемой статьи отнесена к преступлениям небольшой тяжести.

Максимальная мера ответственности по второй части статьи, позволяет отнести ее уже к другой категории — средней тяжести.

Целью преступника могут быть не только непосредственные сведения о переписках, переговорах, сообщениях, но и сами учетные данных об их совершении (отправке). К примеру, злоумышленник может посягнуть на записи мобильных звонков, в виде их отдельного учетного списка.

Под незаконностью понимают совершение несанкционированных действий при обстоятельствах, не предусмотренных законодательством.

По этой причине, не относят к незаконным действиям доступ к переговорам потенциальных нарушителей, подозреваемых в совершении уголовных преступлений, предоставленный на основании санкции суда в рамках осуществления оперативно-розыскной деятельности.

Если один из абонентов ознакомился с переговорами другого, но действовал по разрешению последнего, состав уголовно наказуемого деяния не образуется.

Причин тому множество обычная скука, ревность и т.

Кто имеет право на разглашение тайны переписки?

Право на разглашение информации о звонках или переписки имеют только сотрудники правоохранительных органов, органы следствия и дознания.

Однако и эти органы имеют право просматривать почту, детализацию звонков, прослушивать телефонные звонки только с разрешения суда.

В течение нескольких месяцев девушка читала переписку парня с другими людьми, отправляла от его имени сообщения незнакомым лицам.

Статья 138. Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений.

1. Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений граждан – наказывается штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев, либо обязательными работами на срок от ста двадцати до ста восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до одного года.
(в ред. Федерального закона от 08.12.2003 N 162-ФЗ)
2. То же деяние, совершенное лицом с использованием своего служебного положения или специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, –
наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок от двух до пяти лет, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо арестом на срок от двух до четырех месяцев.
(в ред. Федерального закона от 08.12.2003 N 162-ФЗ)
3. Незаконные производство, сбыт или приобретение в целях сбыта специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, –
наказываются штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо ограничением свободы на срок до трех лет, либо лишением свободы на срок до трех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.
(в ред. Федерального закона от 08.12.2003 N 162-ФЗ)
Комментарий к статье 138
Непосредственным объектом рассматриваемого преступления являются общественные отношения, обеспечивающие реализацию права на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, закрепленного в части 2 статьи 23 Конституции Российской Федерации: “Каждый имеет право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Ограничение этого права допускается только на основании судебного решения”.
В Законе Российской Федерации “О связи” от 16 февраля 1995 года предусмотрено, что информация о почтовых отправлениях и передаваемых по сетям электрической связи сообщениях, а также сами эти отправления могут выдаваться только отправителям и адресатам или их законным представителям. Специально оговорено, что прослушивание телефонных переговоров, ознакомление с сообщениями электросвязи, задержка, осмотр и выемка почтовых отправлений и документальной корреспонденции, получение сведений о них, а также иные ограничения тайны связи допускаются на основе судебного решения.
Федеральный закон от 16.02.1995 N 15-ФЗ “О связи” утратил силу с 1 января 2004 года в связи с изданием Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ “О связи”. Уголовно-правовой гарантией обеспечения права, регламентированного частью 2 статьи 23 Конституции Российской Федерации, является статья 138 Уголовного кодекса Российской Федерации, предусмотревшая ответственность как за нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений граждан (части 1 и 2 статьи 138), так и за незаконное производство, сбыт или приобретение в целях сбыта специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации (часть 3 статьи 138).
Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений осуществляется путем законного ознакомления с содержанием писем, телеграмм, аудиокорреспонденции, иных сообщений, поступивших по телетайпу, телефаксу, с использованием компьютерной связи, в отсутствие законных оснований для такого ознакомления (согласия адресата, решения суда или санкции прокурора на изъятие корреспонденции в связи с расследованием уголовного дела).
Состав преступления, предусмотренного частью 1 статьи 138 УК РФ, – формальный. Это значит, что для наличия оконченного преступления требуется совершить лишь деяние, указанное в законе, вне зависимости от наступления тех или иных последствий, которые могут быть вызваны этим деянием. Фактически же наступившие последствия в формальных составах могут исполнять роль либо квалифицирующих признаков, либо отягчающих вину обстоятельств. Исходя из этого, рассматриваемое преступление считается оконченным с момента совершения ознакомления с корреспонденцией, прослушивания телефонных переговоров, иначе говоря – с момента совершения действий, указанных в диспозиции комментируемой статьи. Необходимо помнить, что действия виновного должны осуществляться незаконно, т.е. без ведома или согласия владельца информации, либо без правовых оснований (решения суда, постановления следователя и т.д.).
Субъектом данного преступления является лицо, обладающее набором из трех признаков:
а) физическое лицо;
б) вменяемое лицо;
в) лицо, достигшее шестнадцатилетнего возраста.
Субъективная сторона данного преступления характеризуется виной только в форме прямого умысла. Субъект данного преступления сознает, что, знакомясь с чужой корреспонденцией, иными сообщениями или прослушивая телефонный разговор без законных оснований, он тем самым нарушает конституционное право граждан, и желает этого. Мотивы могут варьироваться от обывательского любопытства до превышения служебных полномочий служащими соответствующего пункта связи.
В части 2 статьи 138 УК РФ предусмотрена ответственность за совершение рассматриваемого преступления с квалифицирующими признаками. Одним из таких признаков является использование лицом для совершения преступления своего служебного положения. Таковыми могут являться государственный служащий или служащий органа местного самоуправления, не являющийся должностным лицом, либо лицо, постоянно или временно в соответствии с договором или по специальному полномочию выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в негосударственных коммерческих либо некоммерческих организациях.
У этого преступления имеется дополнительный объект. Это общественные отношения, связанные с обеспечением законной деятельности того учреждения, организации, предприятия, где работает виновный, использовавший свое служебное положение для совершения преступления.
Состав данного преступления имеет специальный субъект. В качестве такового могут выступать сотрудники правоохранительных органов, работники учреждений связи, а также лица, обслуживающие коммуникации.
Вторым квалифицирующим состав рассматриваемого преступления признаком является использование специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации. К ним относятся: технические средства, приборы, различные приспособления, с помощью которых снимается и расшифровывается информация с технических каналов связи, например, приборы для кино- и фотосъемки, аудио- и видеозаписи, приспособления для прослушивания телефонных разговоров и т.д. Они могут быть заводского либо кустарного изготовления. Главное, что производство, сбыт или приобретение в целях сбыта специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, прямо запрещено частью 3 статьи 138 Уголовного кодекса Российской Федерации.
Дополнительным объектом преступления, предусмотренного частью 2 статьи 138 УК РФ, являются общественные отношения, связанные с обеспечением порядка использования специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации.
Перечень видов специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации в процессе осуществления оперативно-розыскной деятельности, устанавливается Правительством Российской Федерации (см. статью 6 Комментария к Федеральному закону Российской Федерации “Об оперативно-розыскной деятельности” / Под редакцией профессора П.Г. Пономарева. М.: Новый Юрист, 1997. С. 197).
Субъектом данного преступления, совершенного с использованием специальных технических средств, может быть любое лицо, использующее такие средства для негласного получения информации, в том числе лицо, использующее при этом свое служебное положение.
Субъективная сторона преступления, предусмотренного частью 2 статьи 138 УК РФ, включает вину в форме прямого умысла. Лицо осознает, что нарушает с использованием своего служебного положения или специальных технических средств конституционное право другого лица на тайну переписки и т.д., и желает этого.
В части 3 статьи 138 УК РФ предусмотрен самостоятельный состав преступления, а не особо квалифицированный состав преступления, предусмотренного частью 1 статьи 138 УК РФ. Это незаконное производство, сбыт, приобретение в целях сбыта специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации.
Непосредственный объект этого преступления тот же, что у преступления, предусмотренного частями 1 и 2 статьи 138 УК РФ. Это общественные отношения, обеспечивающие реализацию права на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений.
Дополнительный объект данного преступления – общественные отношения по обеспечению соблюдения правил обращения специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации.
Объективная сторона данного преступления включает деяние, которое может осуществляться в любой из указанных в законе форм:
а) производства;
б) сбыта;
в) приобретения специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации.
Производство указанных средств – их создание, восстановление ранее утраченных необходимых свойств, переделка каких-либо иных предметов, в результате чего они приобрели свойства технического средства, годного для негласного снятия информации.
Сбыт – продажа, обмен на другие товары или материальные ценности, передача в счет погашения долга, в качестве расчета за выполненную работу вместо денежного вознаграждения, в связи с шантажом, дарение и др. действия, связанные с отчуждением технических средств.
Приобретение – возмездное или безвозмездное получение (покупка, взятие в долг, принятие в уплату долга, в дар, временное принятие от других лиц для определенных целей, получение путем шантажа и т.д.) указанных средств.
Статья 6 Федерального закона “Об оперативно-розыскной деятельности” от 15 июля 1995 года установила, что разработка, производство, реализация, приобретение в целях продажи, ввоз в Российскую Федерацию и вывоз за ее пределы специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, не уполномоченными на осуществление оперативно-розыскной деятельности физическими и юридическими лицами подлежат лицензированию в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации.
Незаконным соответственно признается производство, сбыт или приобретение с целью сбыта специальных технических средств без лицензии или по просроченной лицензии, или с нарушением условий лицензирования, а также продолжение указанной деятельности, когда действие лицензии приостановлено или последняя аннулирована в случаях, предусмотренных пунктами 9, 10 Порядка ведения лицензионной деятельности, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 24 декабря 1994 года.
Состав преступления, предусмотренного частью 3 статьи 138 УК РФ, формальный. Преступление считается оконченным с момента совершения действий, описанных в части 3 комментируемой статьи УК РФ.
Субъектом рассматриваемого преступления является любое вменяемое физическое лицо, достигшее возраста 16 лет.
Субъективная сторона преступления, предусмотренного частью 3 статьи 138 УК РФ, включает вину в форме прямого умысла, а при приобретении указанных средств – и цель сбыта.
Субъект осознает, что нарушает установленный порядок производства, сбыта и приобретения специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, и желает этого.
Цель сбыта указана как обязательный признак субъективной стороны только для состава того преступления, когда деяние осуществляется в форме приобретения специальных технических средств.
В юридической литературе высказаны различные точки зрения, трактующие цель сбыта как обязательную и для случаев незаконной продажи указанных средств (Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации. Особенная часть / Под общей редакцией Генерального прокурора РФ профессора Ю.И. Скуратова и Председателя Верховного Суда Российской Федерации В.М. Лебедева. М., 1996. С. 85). По мнению других (Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации. Книга первая / Под общей редакцией доктора юридических наук, профессора О.Ф. Шишова. М.: ООО “Издательство “Новая Волна”, 1998. С. 377 – 378), эта точка зрения противоречит как юридической технике, использованной при подготовке Уголовного кодекса Российской Федерации, так и цели всестороннего обеспечения прав граждан на тайну их переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений. Мы придерживаемся последней точки зрения.
Если законодатель в одной части конкретной статьи Особенной части Уголовного кодекса предусматривает два или несколько альтернативных действий или бездействие и при этом связывает любое из них с одной и той же целью, конструкция состава преступления в таком случае принципиально отлична от конструкции состава рассматриваемого преступления. Законодатель указывает тогда одну и ту же цель после каждого действия (бездействия), как это сделано в части 3 статьи 184, либо после перечисления всех альтернативных действий использует оборот “если эти действия совершены в целях. “, как это сделано в части 1 статьи 205 УК РФ. В части 3 статьи 138 УК РФ сделано иначе.
Второй аргумент заключается в следующем. С точки зрения защиты права человека на тайну переписки и т.п. безразлично, с целью ли сбыта незаконно производится лицом специальное техническое устройство для снятия информации или для личного использования, например для прослушивания телефонных разговоров другого лица.
Мы уверены, что иной подход необоснованно сужал бы гарантии обеспечения права человека и гражданина, предусмотренного частью 2 статьи 23 Конституции Российской Федерации. То есть не обеспечивал бы право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений.
Если лицо незаконно собирает сведения о частной жизни лица, составляющие его личную или семейную тайну, без его согласия путем нарушения тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных сообщений граждан, то деяние подлежит квалификации по совокупности соответствующей части статьи 137 и частей 1 или 2 статьи 138 УК РФ. Если незаконному сбору указанных сведений с помощью специальных технических средств предшествовало незаконное производство таких средств для негласного получения информации этим же лицом, содеянное должно быть квалифицировано по совокупности частей 1 или 2 статьи 137, части 2 и части 3 статьи 138 УК РФ.

Дополнительный объект данного преступления – общественные отношения по обеспечению соблюдения правил обращения специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации.

Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений

Статья 138. Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений (по УК РФ)

Читайте также:  Халатность врачей: характеристика понятия и ответственность, статья УК РФ

1. Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений граждан –

наказывается штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев, либо обязательными работами на срок до трехсот шестидесяти часов, либо исправительными работами на срок до одного года.

2. То же деяние, совершенное лицом с использованием своего служебного положения, –

наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок от двух до пяти лет, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо принудительными работами на срок до четырех лет, либо арестом на срок до четырех месяцев, либо лишением свободы на срок до четырех лет.

3. Утратила силу. – Федеральный закон от 07.12.2011 N 420-ФЗ.

Объект данного преступного посягательства составляют общественные отношения, возникающие в связи с реализацией права на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений. Указанные права согласно ч. 2 ст. 23 Конституции РФ могут быть ограничены только на основании судебного решения.

Предметом рассматриваемого преступления выступают почтовая или телеграфная корреспонденция, телефонные переговоры, почтовые, телеграфные и иные сообщения. Для квалификации преступления носитель информации и ее содержание значения не имеют.

Непосредственным объектом преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 138 УК РФ, выступает установленный законом, иными нормативными правовыми актами порядок производства, приобретения, сбыта специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации.

Объективная сторона преступления выражается в активной форме поведения и состоит из выполнения любых незаконных действий, нарушающих тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений граждан (ч. ч. 1, 2 ст. 138 УК РФ), а также альтернативных действий в виде незаконных производства, сбыта или приобретения в целях сбыта специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации (ч. 3 ст. 138 УК РФ).

Специальные технические средства, предназначенные для негласного получения информации, выступают в качестве предмета преступного посягательства (ч. 3 ст. 138 УК РФ), а также средства совершения рассматриваемого преступления (ч. 2 ст. 138 УК РФ). Под специальными техническими средствами, предназначенными для негласного получения информации, понимаются аппаратура, техническое оборудование и (или) инструменты, разработанные, приспособленные или запрограммированные для негласного получения и регистрации акустической информации; прослушивания телефонных переговоров; перехвата и регистрации информации с технических каналов связи; контроля почтовых сообщений и отправлений; исследования предметов и документов; получения (изменения, уничтожения) информации с технических средств ее хранения, обработки и передачи. К таким средствам относятся, например, специальные технические средства для негласного получения и регистрации акустической информации, для негласного визуального наблюдения и документирования, для негласного прослушивания телефонных переговоров, для негласного перехвата и регистрации информации с технических каналов связи, для негласного контроля почтовых сообщений и отправлений, для негласного исследования предметов и документов, для негласного проникновения и обследования помещений, транспортных средств и других объектов и иные.

Объективную сторону состава преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 138 УК РФ, образует совершение указанных в законе действий в нарушение приведенных и иных нормативных правовых актов. При наличии соответствующих признаков рассматриваемое деяние может быть квалифицировано по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 138 УК РФ, – совершение деяния с техническими средствами, предназначенными для негласного получения информации.

Под производством указанных технических средств следует понимать их промышленное или кустарное изготовление, приспособление бытовой аппаратуры под специальные цели, ее модернизацию для негласного получения информации и др. Сбыт предусматривает передачу предмета другому лицу (хотя бы одному), обмен, дарение и т.п. В качестве приобретения может рассматриваться любая форма завладения ими. Если способ завладения предметом содержит признаки самостоятельного состава преступления (например, кража), деяние следует квалифицировать по совокупности составов преступлений. Ознакомление с содержанием переписки или телефонных переговоров с согласия одного из абонентов хотя и нарушает указанные конституционные права другого, не образует рассматриваемого состава преступления.

Состав рассматриваемого преступления формальный. Преступление окончено с момента совершения деяния, нарушающего указанную тайну, либо выполнения действий по производству, сбыту или приобретению в целях сбыта специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации.

Субъективная сторона преступления характеризуется виной в виде прямого умысла. Лицо осознает, что осуществляет действия, направленные на нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений, и желает их выполнить. В квалифицированном составе (ч. 2 ст. 138 УК РФ) лицо, кроме того, сознает, что оно использует для ознакомления с содержанием переписки, телефонных переговоров или почтовых, телеграфных или иных сообщений специальные технические средства, предназначенные для негласного получения информации, и желает действовать с их использованием. Мотив преступления не влияет на квалификацию деяния. Им может быть любопытство, корысть, зависть и др.

Читайте также:  Что понимается под дисциплинарным проступком – перечень грубых нарушений. Примеры применения взысканий

При выполнении деяния, запрещенного ч. 3 рассматриваемой статьи, лицо сознает, что оно незаконно производит, сбывает или приобретает в целях сбыта специальные технические средства, предназначенные для негласного получения информации, желает выполнить эти действия. Приобретение указанных технических средств образует состав преступления только при наличии цели их сбыта, которая должна преследоваться покупателем уже в момент приобретения товара. В основных составах (ч. ч. 1, 3 ст. 138 УК РФ) субъект преступления общий. Им является вменяемое лицо, достигшее возраста шестнадцати лет. В квалифицированном составе (ч. 2 ст. 138 УК РФ) субъект специальный. Им является лицо, использующее свое служебное положение (см. комментарий к ст. 136 УК РФ). Это могут быть как “рядовые” сотрудники (почтальон, радист, телеграфист), так и должностные лица, которые в силу выполнения своих служебных обязанностей оказывают услуги связи, имеют доступ к аппаратным средствам связи, их обслуживанию или ремонту, перевозке или доставке корреспонденции и др.

Действия должностных лиц могут быть квалифицированы по совокупности с должностными преступлениями при наличии состава этих преступлений. В тех случаях, когда нарушение тайны переписки и т.д. является способом нарушения неприкосновенности частной жизни, как отмечалось выше, деяние следует квалифицировать по ст. 137 УК РФ.

Действия должностных лиц могут быть квалифицированы по совокупности с должностными преступлениями при наличии состава этих преступлений.

Статья 138. Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений. 1. Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений граждан –

наказывается штрафом в размере от пятидесяти до ста минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного месяца, либо обязательными работами на срок от ста двадцати до ста восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до одного года.
2. То же деяние, совершенное лицом с использованием своего служебного положения или специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, –
наказывается штрафом в размере от ста до трехсот минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного до трех месяцев, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок от двух до пяти лет, либо арестом на срок от двух до четырех месяцев.
3. Незаконные производство, сбыт или приобретение в целях сбыта специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, –
наказываются штрафом в размере от двухсот до пятисот минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух до пяти месяцев, либо ограничением свободы на срок до трех лет, либо лишением свободы на срок до трех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.
Комментарий к статье 138
1. Комментируемая статья (как и все нормы гл. 19 УК) посвящена деянию, посягающему на конституционные права и свободы граждан. Объектом преступления, предусмотренного в ст. 138 УК, являются зафиксированные в ст. 23 Конституции права на:
тайну переписки. Имеется в виду переписка не только по почте, но и любая другая (передача записки через знакомого, нарочным и т.д.);
тайну телефонных переговоров. Имеются в виду переговоры по городской, междугородной, сельской, международной телефонной сети, а также по радиотелефону, иным видам телефонной связи;
тайну почтовых и телеграфных сообщений. Имеются в виду сообщения, передаваемые в закрытых почтовых отправлениях, посылках, бандеролях, сообщения, передаваемые по телеграфу и т.п. видам связи;
тайну любых иных форм сообщений как имеющихся в настоящее время, так и могущих возникнуть в будущем. Иначе говоря, ст. 138 УК учитывает возможности технического прогресса, оставляя перечень форм связи, указанных в ч. 1 ст. 138 УК, открытым. В качестве примера можно назвать передачу сообщений по пэйджинговой связи, по компьютерным сетям.
2. Объективная сторона анализируемого деяния состоит в том, что виновный:
а) нарушает тайну переписки, переговоров и т.п. При этом формы нарушения могут быть весьма разнообразными и, в частности, состоять в:
ознакомлении с содержанием писем, направляемых предпринимателями друг другу;
подслушивании переговоров путем подключения к телефонной линии;
ознакомлении с деловой корреспонденцией с помощью подсматривающей, расшифровывающей специальные коды, звукозаписывающей техники, средств, позволяющих ознакомиться с содержанием писем, сообщений, контрактов, иных деловых бумаг без вскрытия конвертов, нарушения целости сургучных печатей и т.п., а также с помощью любой иной техники подобного рода, не относящейся к специальной (см. об этом ниже);
передаче конкурентам копий писем, договоров и т.п., которыми обмениваются предприниматели;
б) незаконно посягает на тайну переписки и переговоров. Иначе говоря, виновный:
не имеет никакого отношения к органам МВД, ФСНП, ФСБ, ФАПСИ, иным правоохранительным и специальным службам государства;
или хотя и работает в упомянутых органах, но все же допускает деяние, указанное в ч. 1 ст. 138 УК, не в интересах службы, а в собственных либо в интересах конкурентов предпринимателей (граждан или ЮЛ);
выполняя функции сотрудника упомянутых спецслужб и органов, знакомится с перепиской, телефонными переговорами и т.п., не соблюдает при этом требований норм УПК или соответствующих законов (т.е. нарушает нормы ст. 11, 12, 14 Закона о милиции, ст. 13, 14 Закона о ФСБ, ст. 11 Закона о налоговой полиции, раздела II Закона об ОРД). Аналогично решается вопрос и в отношении работников частных охранных и детективных служб (см. об этом коммент. к ст. 203 УК).
С другой стороны, если сотрудники упомянутых служб и органов ознакомились с перепиской, переговорами и т.п. в соответствии с Законом, то говорить о применении ответственности по ст. 138 УК оснований нет. Следует учесть, что выемка корреспонденции допускается в ходе расследования уголовного дела либо с санкции прокурора, либо по определению или постановлению суда;
в) совершает посягательство с момента совершения акта по незаконному проникновению в тайну переписки и переговоров, и данное преступление считается оконченным. То есть для наступления уголовной ответственности по ст. 138 УК не требуется причинения реального вреда: достаточен сам факт нарушения данных конституционных прав.
3. Субъектом анализируемого деяния является вменяемое физическое лицо, достигшее 16 лет (ст. 20, 21 УК). В то же время в ч. 2 ст. 138 УК мы встречаемся со специальным субъектом. Дело в том, что ч. 2 ст. 138 УК предусматривает более суровую ответственность, если анализируемое деяние совершено, в частности, лицом с “использованием своего служебного положения”. Речь идет о следующих лицах:
работники ФСБ, МВД, ФСНП, таможенных и других правоохранительных органов и специальных служб;
сотрудники частных охранных или детективных служб, а также различных коммерческих и некоммерческих организаций;
работники государственных органов или органов местного самоуправления.
4. Субъективная сторона деяния, которому посвящена комментируемая статья, характеризуется наличием лишь прямого умысла. Виновный осознает, что нарушает тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых и т.п. сообщений, предвидит возможность или неизбежность того, что в результате законные права и интересы предпринимателя будут ущемлены, и желает их наступления. Безразлично, какими мотивами он при этом руководствовался (стремлением помешать сделке, передать добытую информацию конкурентам, использовать для шантажа, просто из-за любопытства, желанием отличиться на службе и т.п.): уголовная ответственность по ст. 138 УК наступает в любом случае. Анализ ст. 138 УК показывает, что иные формы вины (косвенный умысел, легкомыслие, небрежность, ст. 24 – 26 УК) для субъективной стороны данного деяния не характерны.
5. Часть 2 ст. 138 УК предусматривает еще одно квалифицирующее (т.е. усиливающее общественную опасность деяния) обстоятельство: нарушение тайны переписки и переговоров с использованием специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации.
Следует учесть, что прослушивание телефонных переговоров, ознакомление с перепиской всегда предполагает применение тех или иных технических средств (например, обычного телефонного аппарата, который подсоединяется к линии телефонной связи, устройств по вскрытию конвертов и т.п.). В отличие от этого технические средства, упомянутые в ч. 2 и 3 ст. 138 УК, имеют ряд особых признаков:
а) они специально предназначены для получения информации. Это всякого рода звукоусиливающая, звукозаписывающая, шифровальная, дешифровальная аппаратура, средства радиоперехвата, ретрансляции, спутниковые антенные системы и т.п., не предназначенные для использования в быту;
б) эти средства рассчитаны, главным образом, на получение негласной информации (всякого рода “жучки”, “клопы” и т.п. устройства, отличающиеся сверхчувствительностью и весьма малыми, почти микроскопическими размерами, – например, “закладки” в ПЭВМ позволяют “считывать” необходимую информацию с компьютера предпринимателя; “маячки” дают возможность узнать обо всех передвижениях предпринимателя, о встречах, контактах, переговорах и т.д.). Причем не имеет значения, кто применяет упомянутые специальные средства (просто “любители”, конкуренты, спецслужбы, детективные службы и т.д.), главное, чтобы их использование носило незаконный характер. Преступление, упомянутое в ч. 2 ст. 138 УК, считается оконченным с момента реального использования специальных средств: не имеет значения ни объект негласно полученной информации, ни то, смог ли виновный ею воспользоваться.
6. В ч. 3 ст. 138 УК мы встречаемся с самостоятельным составом преступления. Хотя объект, субъект, субъективная сторона этого деяния в основном совпадают с элементами состава преступления, предусмотренного в ч. 1 ст. 138 УК, однако его объективная сторона имеет ряд особенностей. При этом следует учесть, что:
под производством специальных технических средств, упомянутых в ч. 3 ст. 138 УК, следует понимать их изготовление как кустарным способом, так и промышленным образом. С другой стороны, “объем производства” не имеет значения: уголовная ответственность наступает и при серийном производстве спецсредств, и при изготовлении единичного экземпляра;
под сбытом указанных в ч. 3 ст. 138 УК технических средств следует понимать их передачу любым третьим лицам по договорам дарения, мены, купли – продажи и т.п.;
приобретением считается как возмездное, так и безвозмездное получение таких технических средств. Однако само по себе приобретение состава преступления не образует: необходимым конструктивным элементом ч. 3 ст. 138 УК называет наличие цели приобретения, а именно – последующий сбыт спецсредств, предназначенных для негласного получения информации. Если же эти средства лишь приобретаются (например, для пополнения коллекции), но не используются и не реализуются (передаются) третьим лицам, то говорить об ответственности по ч. 3 ст. 138 УК не приходится.
Преступление, указанное в ч. 3 ст. 138 УК, чаще всего совершается с прямым умыслом. Однако вовсе исключить косвенный умысел все же нельзя: возможна ситуация, когда виновный осознает, что совершает общественно опасное деяние (например, дарит своему приятелю специальное техническое средство), предвидит, что оно может быть использовано для получения негласной информации, не желает, но сознательно допускает это либо относится к наступлению таких последствий безразлично (ч. 3 ст. 25 УК).
Деяния, предусмотренные ч. 1 и 2 ст. 138 УК, относятся к преступлениям небольшой, а ч. 3 ст. 138 УК, – средней тяжести (ст. 15 УК).

Однако вовсе исключить косвенный умысел все же нельзя возможна ситуация, когда виновный осознает, что совершает общественно опасное деяние например, дарит своему приятелю специальное техническое средство , предвидит, что оно может быть использовано для получения негласной информации, не желает, но сознательно допускает это либо относится к наступлению таких последствий безразлично ч.

Рассылки «Ведомостей» — получайте главные деловые новости на почту

Отвлекает реклама? Подпишитесь, чтобы скрыть её

  • Подписка
  • Реклама
  • Справочник компаний
  • Об издании
  • Редакция
  • Менеджмент
  • Архив
  • Справочник компаний.

Добавить комментарий